论家事代理权

罗朝栋


我国民法注重保护无过失交易安全，体现了权益保护从个人本位向社会本位转向发展趋势。家事代理权在审判实践中的确立或认可，正是这种发展趋势的具体表现，其符合民法通则诚实、过错原则立法精神，对于推动和完善我国市场经济具有重要意义。笔者试就家事代理权相关法律问题进行探析，以求对审判实践有所裨益。
一、家事代理权的法律概念及其特征。
家事代理权亦称夫妻代理权或者日常事务代理权，是指配偶一方本无代理权，在与第三人就实施日常事务为一定法律行为时，推定享有代理对方配偶行使权利的权利。其法律后果是配偶一方代表家庭所为的行为，对方配偶必须承担后果责任，配偶双方对其行为承担共同的连带责任。对配偶的家事代理权，世界上多数国家法律都作了规定。例如，瑞士民法第163条第2款规定，妻超越代理范围的行为，在不能为第三人所认识时，夫应承担责任。美国民法规定妻以夫的信用与商人交易，只要夫未表示反对，法律则承认妻有代理权。简言而之，即配偶一方本无代理权，而代理对方配偶行使权利的行为。这里的“家事”一词，即有“家庭事务”的意思。家事代理权是表见代理的一种特殊情形，其实质上属于广义上的无权代理，但其不同于一般的无权代理。无权代理非经被代理人追认不发生代理的效果，而家事代理权发生的代理效果无须被代理人追认。对于家事代理权我国法律虽未作规定，但在审判实践中，我国是承认家事代理权的。
笔者认为，家事代理权具有以下一些法律特征：
1、行使代理权的配偶一方须以家庭名义或配偶名义对外发生法律行为。在家庭事务当中，通常配偶一方以家庭名义或以另一方的名义对外发生法律关系，另一方对此则需承担民事法律责任，这是客观要件，其目的在于保护善意相对人的交易安全。
2、行使代理权的配偶一方应当具有相应的民事行为能力。没有完全民事行为能力的人在行使代理权时，由于缺乏民事法律行为生效基本要件，不构成家事代理权，对于夫妻双方不发生法律效力。若相对人是故意为之，相对人则应承担过错责任。
3、行使家事代理权须有相对人存在。家事代理在客观上表现为代理人的行为须系向相对人意思表示或者接受相对人的意思表示。很明显代理是由三方法律关系构成的，倘若第三人不存在，亦无代理可言，家事代理也不例外。
4、代理人的代理是属于无权代理性质。即代理人实质上是无权代理，而从法律上推定为有代理权，这是家事代理权的基本特征之一。如果是明确授权的，则属于委托代理情形，不发生家事代理。
5、代理人与被代理人须是配偶关系或外人相信其是配偶关系，足以使相对人相信其行为有效，这是家事代理的重要特征之一。如果缺乏这一特征，家事代理无法成立。
6、相对人在主观上必须是善意的、无过失的。如果相对人主观上有故意或过失的，如与一方配偶串通损害另一方配偶的合法权益，其代理行为无效。
7、家事代理发生推定为有权代理的法律后果。家事代理虽属无权代理，但它与狭义的无权代理不同，狭义的无权代理非经被代理人追认不发生代理的效果；而在家事代理情况下，将直接推定为有权代理的效果，即被代理人须对代理人的行为承担直接或连带法律责任。
二、家事代理权的构成要件。
与表见代理构成要件相比较，笔者认为，家事代理权应当具备以下四个构成要件：
1、配偶一方或行为人客观上实施了家事代理行为。即行为人必须以家庭名义或以另一方配偶名义与相对人发生民事法律关系，这里的行为人或者是合法夫妻的一方配偶，或者是假冒夫妻名义的一方配偶，若是后者，相对人要有充分理由相信行为人可以行使家事代理权，比如被假冒一方对发生家事代理行为不作否认，被假冒一方对此应承担家事代理的法律后果。
2、相对人依据一定事实，相信或认为行为人代理有效，在此基础上与行为人发生的民事法律关系行为。相对人所依据的事实包括两个方面，其一是被代理人的行为，即被代理人以书面或口头方式直接或间接向特定的或不特定的第三人表示以其配偶为代理人；其二是相对人有正当的客观理由相信其可行使代理权，如代理人与被代理人是合法的夫妻关系，或曾是夫妻关系，或是同居关系。
3、相对人主观上须为善意、无过失。相对人善意、无过失判断标准是相对人有无与一方当事人串通，或者相对人明知、应知行为人无权代理仍与之进行交易，相对人主观上存在故意，不应构成家事代理，给他人造成损失的，应根据其过错大小承担相应的赔偿责任。
4、符合代理的生效要件。代理人代理行为，应当是合法的，本身不属于无效或被撤销的内容。例如，标的必需是确定、可能和合法的，当事人须有相应的行为能力，否则按照无效或可撤销情形对待。
只有同时具备上述四个要件，才能构成家事代理权。
三、家事代理权的表现形态。
笔者认为，家事代理权主要有五种表现形态：
1、无授权型日常家事代理。一种情形是指一方配偶没有授权，另一方配偶以家庭名义对外进行日常事务活动，从法律上推定为行为人享有配偶代理权。其法律后果是对方配偶必须承担有权代理后果责任，即对行为人行为承担共同连带责任。如，夫或妻一方以家庭生产、生活名义对外借欠的债务，且能证明款项用于家庭生产、生活的，夫妻双方对此应负连带清偿责任。另一种情形是代理人与被代理人非配偶关系，周边的人公认是配偶关系的，如同居同出，形似夫妻的，而一方故意以配偶名义对外发生日常家事代理，相对人有理由相信行为人行为有效的，推定为有权家事代理。如，同居中日常家事代理就属这种情形。当然房屋转让、车辆转让等特殊行为，法律规定必须办理有关登记手续或双方同意签名的，不能轻易推定为行使家事代理权，应当按照有关法律规定办理。
2、授权表示型家事代理。这种类型是本人表示授权配偶代理，或知道配偶为其代理而本人不作否认表示，从而须对之负授权人责任的代理。具体表现在：（１）积极作为方面。一是以书面或口头方式直接或间接向特定的或不特定的第三人表示以其配偶作为代理人，但事实上并未授权。二是本人将其有代理权证明意义的文书印鉴交给配偶，配偶凭此证明以被代理人的名义从事民事活动的。（２）消极不作为方面。也就是被代理人明知配偶以其名义或以家庭名义实施民事行为而不作否认表示的，推定为有授权表示。
3、授权不明型家事代理。《民法通则》第六十五条第三款规定：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任”。此规定即是成立家事代理的法律依据。《民法通则》第六十五条第二 款规定：“书面委托代理的授权委托书应载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并有委托人签名或者盖章”。根据此规定，委托代理之被代理人将代理人的姓名或者名称、代理事项、代理权限和代理权的有效期在委托书中写明，以此确定代理人的身份、代理事项、代理权限和代理期间，使相对人能够正确了解代理人，从而进行有效代理产生当事人预期的法律效果。如果委托书授权不明，使善意且无过错的相对人相信代理人资格、代理事项、代理权限和代理期间而与代理人实施民事行为，被代理人就应当向相对人承担民事责任，代理人承担连带责任，使善意且无过错的相对人的合法利益得到保护。书面授权可产生家事代理，口头授权也可产生家事代理。《民法通则》第六十五条第一款规定：“民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式”。由此可见，除法律规定必须用书面形式的情形外，被代理人既可以用书面形式，也可以用口头形式进行委托代理。当被代理人口头授权不明给相对人造成损害的，被代理人也应向相对人承担民事责任。
4、越权型家事代理。这种类型的代理人原有某种代理权，但其超越代理权范围进行活动，行为人本身属无权代理情形的。实践中越权现象有：（１）超出口头或书面授权的权限而为之的代理，善意相对人有足够理由相信行为人是在行使代理权的，构成家事代理，对方配偶需对此负被代理责任。（２）有限制的代理权，是指本人对配偶原有或应有的真实代理权加以限制，却未在授权书中说明的情形。
5、权限延续型家事代理。 这种类型是指代理权终止后的活动构成家事代理的情形。行为人本来具有代理权，但因代理权被撤销或其他原因而消灭，如果第三人对该假象无过失，仍与代理人进行的法律行为即构成家事代理。常见有三种情况：（１）代理人权利消灭后代理人仍以配偶名义进行民事活动的。（２）向特定第三人表示过授权，但代理权撤消后未通知第三人的。（３）向不特定人公告授权，未公告撤销授权的。
四、家事代理权法律归责问题。
1、本人与代理人之间责任承担。构成家事代理权的，一般由夫妻双方共同承担责任。但是出现本人与代理人系同居关系情形，或本人与代理人先前系夫妻关系，离婚后一方假借原配偶名义进行代理，第三人不知且无过错情形，按下列责任承担：（1）本人因承担家事代理责任而 受有损失时，其可向原配偶或同居者即无代理权人行使追偿权；（2）若本人对家事代理的构成也存在过错，根据过错程度分担损失，过失重大一方承担主要责任，过失轻微一方承担次要责任；（3）本人授权不明，代理人并无过失而为代理行为从而构成家事代理的，代理人不必赔偿本人的损失；（4）本人并无过失，因无代理权人的行为而构成家事代理的，无代理权人应向本人赔偿全部损失。（5）本人因承担家事代理责任而从中受益的，代理人可向本人请求返还或支付因家事代理行为而支出必要的合理费用。
2、本人与第三人之间责任承担。家事代理权一旦构成，应以有权代理的效果归责，即共同承担连带责任。本人不得以无代理权人欠缺代理权为由而拒绝承担责任，不得以无代理权人的主观过错或自己的主观无过错作为其不承担责任的抗辩理由，也不得以第三人有一定的过失为由主张减轻该责任。若认为第三人有过失或恶意，本人只能主张家事代理权不成立，不构成。
3、代理人与第三人之间的责任承担。家事代理既已成立，推定为有效代理关系，所发生的权利、义务，由本人或被代理人分别承担，或代理人与被代理人双方共同承担责任。
五、家事代理权适用应注意的问题。
1、应限制相对人对义务人的选择权及选择次数。行为人在家事代理中是有过错的，他应对自己的过错行为承担责任。对于相对人来说，既可单独向行为人要求承担无权代理的责任，也可向代理人和被代理人主张成立家事代理，要求其共同承担民事活动的法律后果。属于上述情形时，笔者认为，相对人在提起诉讼过程中，或选择主张家事代理或选择主张无权代理，只能选择其一，不能选择其二或变更选择。对于相对人行使选择权的时间、次数应加以限制，相对人一旦作出某种抉择后则无权更改，否则法院不予采纳。
2、欠缺无效的日常家事行为，不能推定为家事代理。有的行为虽因无效不能成立家事代理，但却有着与家事代理类似的处理结果。比如行为人盗取、骗取、拾得配偶（或他人）有代理意义的印章介绍信等文件进行的家事活动虽不构成家事代理，应由行为人自己承担责任。但是配偶（或他人）知道真相后未采取必要的措施，如未依法声明或对相对 人的催告置之不理而导致相对人与之为民事行为时，行为人和配偶（或他人）应当承担家事代理或表见代理责任。此外，对于欠缺民事行为生效条件的，如，无民事行为能力人或限制行为能力人进行代理，或者所代理的内容不符合法律规定等等，均不宜推定为发生家事代理，应当按照无效民事法律行为处理。(同意转载 福建省尤溪县法院 罗朝栋 http://fjlcd.cctvt.com)

参考资料：
1、《表见代理的类型及法律适用》.姚建军.2003年2月18日发表于《人民法院报》。
2、《表见代理的认定》.金叶善.2003年2月26日发表于《人民法院报》。
3、《合同法释解与适用》.李国光主编.新华出版社出版。
4、《浅析表见代理制度》，程建华，发表于《安徽教育网》。
5、《合同法学》，赵旭东主编，中央广播电视大学出版社出版，2000年12月第1版。

广东省东莞市人民政府办公室


关于印发东莞市节能与清洁生产专项资金管理暂行办法的通知


东府办〔2008〕103号



各镇人民政府（街道办事处），市府直属各单位：

《东莞市节能与清洁生产专项资金管理暂行办法》业经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



东莞市人民政府办公室

二○○八年九月二十六日



东莞市节能与清洁生产专项资金管理暂行办法



第一章 总 则



第一条 为加强和规范财政资金管理，推进节能降耗工作，提高能源利用效率，实现我市节能目标，根据《关于建设节约型社会发展循环经济的实施意见》（东府〔2006〕35号）和《关于印发〈东莞市节能减排综合性工作方案〉的通知》（东府办〔2007〕100号），制定本办法。

第二条 本办法所称的东莞市节能与清洁生产专项资金是指市财政预算安排用于奖励取得较好节能效果和通过自愿性清洁生产审核验收的企业的专项资金（以下简称节能资金）。

第三条 节能资金的管理和使用应遵守国家有关法律、行政法规和相关规章制度，遵循公开透明、注重效益、加强监督的原则。

第四条 节能资金主要采取奖励方式。



第二章 职责分工



第五条 市经贸局根据工作实际，提出节能资金年度预算建议；制订和发布每年度节能资金申报指南；组织申报、评审工作；会同市财政局下达年度节能资金计划。

第六条 市财政局负责节能资金预算及财务管理。审核市经贸局编报的节能资金预算建议；复核市经贸局编制的项目资助计划；负责资金拨付；对资金使用情况进行监督检查。



第三章 奖励对象、范围和标准



第七条 节能资金的奖励对象为在我市已办理工商、税务登记，具有独立法人资格的企业。

第八条 节能资金的使用范围：

（一）企业开展的节能和清洁生产项目；

（二）项目管理费；

（三）市政府决定实施的其他节能项目。

第九条 有下列情形之一的，节能资金不予扶持：

（一）申报企业因违反有关财经和节能、环保法律法规被行政处罚未满两年；
（二）申报企业有欠税、恶意欠薪、未定期按规定参加工伤保险等严重失信行为；

（三）申报企业违反本办法规定。

第十条 对企业开展的节能项目, 按照实际节能效果给予企业奖励, 用于补充企业开展节能降耗经费。

（一）奖励条件

符合国家产业政策和节能行业规范，企业单位生产总值能耗连续两年呈下降趋势，当年实现节能量占年总能耗5%及以上，且节能量在100吨标准煤及以上的企业。

企业节能量是指项目正常稳定运行后，因用能系统的能源利用效率提高而形成的年能源节约量，以项目实施前后单位产品能耗的差值与基准产量为基础进行计算，具体按本办法第十九条规定进行审核评定。

（二）奖励标准

根据当年实现节能量，按200元/吨标准煤给予奖励，最高奖励额不超过100万元。

第十一条 对省、市清洁生产企业进行奖励，用于补充企业开展清洁生产经费。

对通过市级自愿性清洁生产审核验收，被认定为市级清洁生产企业的企业, 给予一次性奖励10万元。

市级清洁生产企业，通过省经贸委组织的审查，被认定为省级清洁生产企业的，再给予一次性奖励20万元。

第十二条　项目管理费是指市经贸局组织有关专家或委托中介机构对项目进行评审、验收鉴定等所发生的场地租赁费、专家交通费、专家食宿费、专家劳务费、中介机构服务费以及宣传节能与清洁生产扶持政策、发布项目计划、培训、项目跟踪管理所发生的费用。项目管理费列入节能资金年度预算，由市经贸局按已批准的项目管理费开支预算安排使用。



第四章 申报和审核程序



第十三条 申报程序

（一）市经贸局根据每年我市节能工作计划和工作重点，制订和公布每年度节能资金申报指南；

（二）申报企业根据节能资金申报指南提交申报材料；

（三）镇（街）企业持有关申报材料向所在镇（街）经贸办提出申请，由镇（街）经贸办会同财政分局初审后再上报市经贸局；中央、省和市属企业持有关申报材料直接向市经贸局提出申请。

第十四条 申报材料

（一）节能企业奖励项目

1. 资金申请表；

2. 申请报告；

3. 节能量审核机构出具的企业节能量审核报告；

4. 企业上一年度财务报表（包括资产负债表、利润表、现金流量表）以及申报前一个月的财务报表（包括资产负债表、利润表），所有报表须加盖企业公章；

5. 企业营业执照、纳税凭证、免退税凭证复印件；

6. 其他需提供的相关材料。

（二）清洁生产企业奖励项目

1. 资金申请表；

2. 申请报告；

3. 清洁生产工作总结报告；

4. 其他需提供的相关材料。

第十五条 评审和批复

（一）各镇（街）经贸办会同财政分局按申报指南完成对申报企业的初审，并上报市经贸局。

（二）通过初审的企业，由市经贸局按照有关规定和程序对项目进行评定、验收。

1. 节能企业的审核

市经贸局委托节能量审核机构对企业实际节能量进行监测和审核，并出具审核报告；市经贸局根据审核报告核定的节能量确定节能奖励金额。

2. 省、市级清洁生产企业的认定

市级清洁生产企业按《东莞市清洁生产审核验收暂行办法》进行认定；

省级清洁生产企业按《广东省清洁生产企业验收管理办法》（暂行）进行认定。

（三）经评定、验收，拟纳入节能资金奖励计划的企业和项目，经市财政局复核后，由市经贸局负责通过市级媒体向社会公示，公示期不少于5个工作日。

（四）经公示无异议的企业和项目, 由市经贸局会市财政局上报市政府审批，经市政府批准后，联合下达节能资金奖励计划。

在公示期间对申报企业和项目有异议的，由市经贸局组织核查，异议不成立的，纳入下期节能资金奖励计划，并报市政府审批。



第五章 资金拨付和会计处理



第十六条 市财政局根据市政府批准的节能资金奖励计划办理资金拨付手续。

第十七条 中央、省和市属企业的奖励资金，由市财政局直接拨付到申报企业；

镇（街）企业的奖励资金，由市财政局下拨到镇（街）财政分局，再由镇（街）财政分局拨付给申报企业。

第十八条 企业应设立专账对项目的资金投入情况进行单独核算、专账管理。收到项目奖励资金后，国有及国有控股企业按现行企业财务通则作企业收益处理。其他单位可按专项应付款形式入帐，并分别按照现行会计制度进行核算。



第六章 节能量审核机构的管理



第十九条 市经贸局会同市财政局按照有关规定提出节能量审核机构名单，由节能量审核机构参照《节能项目节能量审核指南》对企业年度节能量进行审核，出具审核报告并承担责任。



第二十条 市经贸局对节能量审核机构的审核工作进行监管。对节能量审核报告严重失真的审核机构取消资格，并追究相关人员的责任。



第七章　检查监督和法律责任



　　第二十一条 市经贸局根据《政府信息公开条例》和其他有关规定，对获得节能资金奖励的企业和项目在市经贸局网站进行公开，公开期限为6个月。

第二十二条 市经贸局负责组织对项目的实施情况进行监督检查。市财政局负责组织对节能资金的财务情况进行监督检查，也可委托中介机构对项目资金的财务情况进行检查和审计。被检查的单位应主动配合检查人员做好相关工作，提供相应的文件、资料，不得阻碍检查工作的正常进行。节能资金使用单位应接受审计等职能部门的监督检查，并主动配合做好监督检查工作。

第二十三条 市经贸局根据《东莞市财政支出绩效评价试行方案》（东府办〔2006〕60号）和其他有关规定，建立节能资金绩效评价制度，总结和评估节能资金的使用效益。市财政局按照相关规定抽查评价重点项目。

第二十四条 单位对节能资金必须实行专款专用，严禁截留、挪用。对弄虚作假骗取节能资金，截留、挪用节能资金，不按规定使用节能资金等行为，可视情节轻重采取通报、撤销项目奖励、追缴项目资金和3年内取消申请资格的处理，并按照《财政违法行为处罚处分条例》（国务院第427号令）的规定予以处罚；构成犯罪的，移交司法机关依法追究有关责任人员的法律责任。

第二十五条 有关行政主管部门、受托单位及其工作人员在节能资金监督管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，有关单位和个人有权举报，查证属实的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。



第八章　附 则



第二十六条 本办法由市经贸局和市财政局负责解释。

第二十七条 本办法自发布之日起执行，至2010年12月31日止。